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【解析】論約定不明的委托作品的“特定目的”和“使用范圍”

發布日期:2021-11-09      來源:知產團      點擊:

現行著作權法第十七條規定,受委托創作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。

  盡管委托創作作品的著作權并不屬于委托人,但相關的司法解釋賦予了委托人一定范圍內的使用權。《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱“解釋”)第12 條對此進行了補充,規定“按照著作權法第 17條規定委托作品的著作權屬于受托人的情形,委托人在約定的使用范圍內享有使用作品的權利,雙方沒有約定使用作品的范圍的,委托人可以在委托創作的特定目的范圍內免費使用該作品”。

  可以看出,著作權法第十七條的規定明顯有利于受托人,這導致約定不明時委托人對作品的使用方面可能失去公平,為了矯正,最高院“解釋”第12條賦予了委托人對作品的使用權,同樣,為了防止矯枉過正和在權利分配后實現新的平衡,“解釋”第12條規定了2個限制條件:

  ①使用限定于約定的使用范圍;

  ②未約定使用范圍的,使用限定于委托創作的特定目的范圍內。

  實踐中,由于委托創作雙方缺乏應有的法律意識而沒有訂立書面合同,或者雖然訂立書面合同而有所疏漏,“未約定使用范圍”的情形更為常見,一旦引起糾紛訴諸法院,何為“委托創作的特定目的”,就成為法官首先面對的一個民法解釋問題。

  根據現有的法律設計,約定不明時著作權被推定歸屬于受托人,而為了平衡,又通過司法解釋的形式賦予委托人在適當范圍內可以使用委托作品的權利,實際上是為委托人設定了一種擬制的“合理使用”或者“法定許可”的使用權。

  但是,這種使用,不能超出必要、合理的范圍,換言之,著作權的各項全能應當最大可能被保留在權利人的手中。[1]正如德國版權法學者所言,“在作者著作權的各種合同約定不明的情況下,除了實現該使用合同目的所必要的權利外,并不發生其他權利的使用許可”。[2]因此,對于“委托創作的特定目的”應當采取嚴格解釋的司法立場。

  那么,具體應當如何操作呢?

  有學者為此提出了“合理范圍標準”,即,即委托人可以在合理范圍內使用委托作品,所謂的合理范圍是指,雙方在委托創作的過程中所能預料到的基于作品的屬性和通常的委托創作的目的正常使用范圍。[3]試舉兩例說明。

  例一:一方委托另一方為自己設計商標標識,雖然雙方并未就創作完成后標志的著作權歸屬作出明確約定,但應當推定受托人已經同意委托人將該標識注冊為商標,或者在其商品、服務上使用;換言之,受托人不得以侵犯自己的著作權為由阻止委托人使用該商標。[4]

  例二:一位年輕女士委托照相館拍攝一組藝術照,但未說明照片用途,雙方也未就創作完成后標志的著作權歸屬作出明確約定,則藝術照的著作權歸屬于照相館,而女士可以將照片用于個人欣賞、贈送男友等可以預想的個人用途,但是,當她用于商業用途時(例如用于制作商業廣告),卻必須征得照相館的同意并支付合理費用,因為,此時已經超出了普通人能夠預料到的委托創作的目的。

  正因為這一原因,我國國家版權局在《關于對影樓拍攝的照片有無著作權的答復》中提出,在沒有協議的情況下,顧客欲營利性地使用照片,應事先取得影樓許可;在沒有協議但有理由認為影樓知曉顧客欲營利性使用照片而不提出異議的情況下,顧客有權盈利性使用,但應當向影樓支付報酬。[5]

  事實上,關于這種情形,國外有具體規定,例如,《意大利著作權法》第98條規定,如無相反規定,委托他人拍攝肖像照片的可以不經攝影師的許可發表、復制或授權他人復制作品,但對肖像照片進行商業性復制時應向攝影師支付合理報酬。[6]

  上述兩例說明,對“委托創作的特定目的”的解釋或者推定,需要法官擬制一個普通人的假想主體,這個主體明晰通常的交易習慣和生活知識,正常而善意。

  值得強調的是,如同在影樓一例中所提出的那樣,如果在委托創作過程中受托人已經明確知曉委托人委托創作的具體目的并且未提出異議,就應當視為沒有超出“委托創作的特定目的”。

  例如,在王某訴六面體公司一案中,法院指出,從涉案照片的拍攝內容看,這些照片的創作意圖是為了推廣宣傳被告經營的服飾商品,而從全案可以明確推知原告在接受委托時知悉這些照片的目的是為了宣傳被告的服飾商品,因此被告使用照片用于宣傳服飾的使用行為屬于在委托的創作的特定目的的范圍內行使,無需取得原告同意或另行支付費用。

  除了上述的區分標準外,筆者認為,還可以結合考慮使用方式是否構成對作品權利人的“競爭性使用”作為輔助判斷方法,如果構成,可以認為超越了“委托創作的特定目的”。所謂“競爭性使用”,就是指除明顯合理的使用外,其他使用是否產生了商業競爭意義上的“替代作用”。換言之,如果使用委托作品的結果是替代了原作品,就不是符合“特定目的”的使用。所謂“替代作用”是指因為使用委托作品,導致對受托人的作品形成市場競爭,最終導致受托人作品的市場銷售量下降和利潤減少,造成作品實際價值的不合理地減損。

 

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